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    知识产权出资入股,也是科技成果实现生产力 | 律师和他的35mm镜头

    时间:2020-08-20作者:杨维江

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    常接到类似咨询:“我想创业,但没资金,有的是一身的功夫(技术),我能把它作为对公司的出资吗?”这确实一个初创企业回避不了的问题,甚至有些硕士、博士研究生还没毕业,就被人拉去一起开家公司,许诺不用你掏钱,给你多少股份,合作伙伴看中的是你掌握的某个知识产权,知识产权有价值,抵了真金白银的出资。

     

    所谓知识产权出资,是指出资人将能够依法转让的知识产权评估作价,投入到标的公司以获得股权的一种出资方式,我认为这也是一种科技成果转化的方式,所谓把纸面上或实验室里的科技成果转化为现实的生产力,除了诞生黑科技、新产品之外,入股公司也是生产力。

     

    那么,我们就谈谈知识产权出资需要注意的那些事儿。

     

    1、知识产权出资有法可依

    知识产权出资在法律上是不是被允许?我觉得这是开宗明义要解决的问题。

    《公司法》第27条第1款规定“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。”

    紧接着,国家工商行政管理总局在《公司注册资本登记管理规定》第5条第1款中规定“股东或者发起人可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。”

    至此,问题有答案了:出资人可以用知识产权作为对公司的出资,这是有法律支持和保障的。

     

    2、并不是所有的知识产权都可以用来出资

    还是从上面提到的《公司法》第27条第1款和《公司注册资本登记管理规定》第5条第1款看出,并不是只要是知识产权就都可以用来出资的,法律设了门槛,一是要求用来出资的知识产权可以用货币估价,也就是有市场价值,二是可以依法转让,这两个条件缺一不可,在同时满足的条件下,知识产权持有人才能将之出资并兑现为公司的股权。


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    3、知识产权出资的过程其实就是转让的过程

    出资的过程其实就是一个物或权利转让的过程,从出资人手上转让到公司的名下,相对于货币转让的直观和便捷,知识产权需要先定价,然后再转让,手续要繁琐一些。

    关于知识产权出资到底是否需要评估的问题,法律没有硬性规定,特别是公司注册资金有实缴制改为认缴制以来,工商部门将出资多少的权利完全放开给了出资人。也就是说,某项知识产权的价值,可以根据评估机构出具的评估报告来定,也可以根据股东们自己协商来定,但是从规范性和出资有效性角度而言,我们建议出资人仍应对用于出资的知识产权进行评估作价,理由后面会讲到。

    知识产权可以细分为商标权、专利权、著作权、专有技术、商业秘密等等,就商标权和专利权而言,权利的转移以登记为生效要件,因此需要在相关主管部门办理登记手续(商标主管部门为商标局,专利主管部门为国家知识产权局),将相关权利转移至出资的公司所有才算完成了出资;对于著作权而言,转移登记并非生效要件,但为避免后续权利纠纷,权利人可以选择做移转登记,起到对外公示的作用;对于专有技术而言,如涉及外国专有技术进口,自由类技术需进行技术进口合同备案,限制类技术需先获得技术进口许可证,再进行技术进口合同备案。

     

    4、知识产权出资需要出资人再想多一点

    如前所述,知识产权定价通过出资人协商确定是没有问题的,也符合市场规律,但要注意协商定价可能会导致资产的价值一直处于不确定状态,知识产权价值本身就具有动态浮动的特点,仅依出资人协商定价,可能被高估,出资人可能被要求补足差额,当公司对外承担债务时,其他尽善出资的股东也可能因此要牵连一起承担责任。

    同时,《公司法司法解释三》第9条规定“出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务”。由此可见,其实仅依出资人协商作价的方式,对于知识产权出资还是存在风险的,所以我们建议评估报告还是要有的,在评估报告的基础上出资人再协商,这样锁定的价值更加靠谱稳定一些。

    但是再深一步,评估报告上的价值也仅仅反映了出资当时的价值,知识产权的价值随着时代变迁、技术迭代更新,发生浮动是在所难免的,而且往往是当初被估高了,现在贬值了。以某项专利出资为例,当公司成立运营n年后,专利在一场诉讼中被法院宣告无效,技术信息于是进入公共领域,公众皆可使用,专利变得一文不值了,那么n年前出资人以技术入股的出资义务是否要重新履行呢?或者以货币的方式来填坑补足呢?这些都需要出资人在签订合同和公司章程时明确约定好,以免出现风险。

     

     

    杨维江 律师

    华东政法大学法律硕士

    上海融孚律师事务所合伙人

    竞博jbo网页版律师协会公司和商事研究委员会委员

    浦东新区专业(商事)人民调解委员会特邀调解员

    浦东新区知识产权协会人民调解委员会特约调解员

     

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